一、什么是商业特许经营？
按照国务院2007年公布的《商业特许经营管理条例》第三条，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。理解起来也不复杂，离大家日常生活也挺近，大街上的很多加盟连锁店（如奶茶店、餐馆等）就是“商业特许经营”。具体而言就是，品牌方（特许人）将拥有的各种资源（注册商标、标志和服务标志、店铺体系标志、外观设计等相关知识产权，及店铺经营管理方案、管理销售模式、服务体系、设备caigou、收银系统配备、产品制作方法等）授权加盟方（被特许人）在一定区域和一定期限内使用，加盟方向品牌方支付特许经营费（实践中也称加盟费、代理费、服务费等）。很多品牌方（特许人）还向加盟方（被特许人）提供招商、开店、经营方面的培训等服务。
二、构成商业特许经营的条件
根据《商业特许经营管理条例》《商业特许经营备案管理办法》《商业特许经营信息披露管理办法》，商业特许经营一般包括以下5个条件：1.特许人（品牌方）应是企业，非企业单位和个人不是特许权人；这个规定主要区分zhengfu特许经营、个体工商户和自然人的授权许可。至于企业的种类，法律法规并无限制，法人企业和非法人企业都可以，比如有限责任公司、股份有限公司、合伙企业和个人独资企业都可以作为商业特许权人；zhengfu机构、社会团体、个体工商户和自然人则不能作为商业特许权人。2.拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源；3.要有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力；4.至少要2个直营店，且经营时间超过1年；5.要在商务主管部门办理备案手续并履行信息披露义务。以上条件要进行实质判断，不能单纯按照合同名称和合同约定的术语条款判断，还要考虑合同的履行情况、商业模式。比如，实践中的商业特许经营合同有合作合同、加盟合同、连锁经营合同、品牌专营合同、区域或品牌代理合同、专柜经营协议、特约经销协议等各种各样的名称；特许经营费用可以称为加盟费、保证金、管理费，可以通过销售提成、购货反点方式支付；还有在合同中约定“本合同不属于特许经营合同”的。在专业人士面前，这些都是小伎俩。
三、返还特许经营费的方式
商业特许经营合同主要争议就是加盟方（被特许人）要求品牌方（特许人）返还特许经营费。我们从争议解决的角度，为大家简单介绍下。
（一）案由按照《民事案件案由规定》，此类案件案由是“特许经营合同纠纷”。这种案由属于知识产权合同纠纷的一种。
（二）管辖如果《特许经营合同》约定的管辖是仲裁机构，被特许人（加盟方）就要在约定的仲裁机构申请仲裁。按照民诉法的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。简单讲就是如果《特许经营合同》有约定，且约定符合法律规定，那就按照约定的裁判机构管辖。如果没有约定，或者约定的仲裁机构不明确，无法确定仲裁机构的，就要按照原告就被告的原则，在被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖。实践中，还要考虑Zui高人民法院和各省、自治区、直辖市人民法院对知识产权类案件的特殊规定。以四川省成都市为例，按照《关于成都两级法院第一审知识产权案件管辖范围调整的公告》，在成都市范围内有重大影响或诉讼标的额为100万元（包含本数）以上50亿元以下的特许经营合同纠纷一审案件，由成都市中级人民法院知识产权法庭管辖；四川天府新区成都片区人民法院（四川自由贸易试验区人民法院）等5个基层人民法院跨区域集中管辖相应辖区内的一审特许经营合同纠纷案件，具体管辖详见公告附件。例如，成都市锦江区人民法院管辖成都市锦江区、青羊区、青白江区和金堂县的一审特许经营合同纠纷案件。
（三）合同无效一般情况下，与不具备企业资格的“特许人”签署的特许经营合同无效。未采用书面形式签订合同、特许人无成熟的经营模式、不符合“两店一年”的条件、未向商务部门备案等情形，一般不会导致合同无效。若特许人在合同中已明确其享有的为非注册商标，且被特许人在签订合对此已知悉的，一般也不会导致合同无效。
（四）合同解除合同解除有约定解除和法定解除。民法典规定，当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。实践中，基于特许人的盈利模式和强势地位，特许人在合同中一般约定协商一致解除、被特许人违约解除和不可抗力解除等解除条件。实质是不给被特许人约定解除的机会。本文不对约定解除进行深入探讨。按照《民法典》第五百六十三条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，应当在合理期限之前通知对方。实践中，常见法定解除合同的情形如下：1.合同冷静期内解除合同《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。其中，“一定期限内”的具体期限，业内简称为“冷静期”。实践中，有约定的从约定，没有约定的，就要由裁判机构结合具体情况综合判断。实践中，一般以被特许人未使用过特许人的经营资源作为冷静期解除合同的理由。如果被特许人实质使用了被特许人的经营资源（比如开店经营），仅因为亏损、没有盈利而提出解除合同，一般不会得到裁判机构的支持；如果被特许人参加了特许人的开店培训，而没有开店营业，一般会支持解除合同；还有的特许经营合同干脆没有约定冷静期或冷静期约定过短（比如2小时之类），这种情况，裁判机构也可以结合实际认定冷静期。2.根本违约解除合同根本违约主要是指一方未能实质履行合同，导致无法实现合同目的，对方当事人可以解除合同。常见情形如下：（1）特许人未按照合同的约定提供必要的开业指导及人员培训；（2）特许人未按照合同的约定提供设备和原材料；（3）特许人未按照合同的约定，在特定区域范围内发展了其他加盟商；（4）特许人提供的产品不符合法律、法规的规定；（5）特许人的经营资源在合同期内被撤销或宣告无效；（6）特许人在合同期内发生被吊销营业执照、注销或者其他重大变动导致无法继续按照合同履行相应义务；（7）特许人履行合同主要义务后，被特许人违反合同约定未在时间、地点开店；（8）特许人履行合同主要义务后，被特许人持续拖特许经营费用，经特许人催告后仍不交纳；（9）被特许人未按照或者超出许可范围使用注册商标；（10）其他导致导致合同目的无法实现的情形。
（五）合同撤销《民法典》规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，撤销权消灭。在商业特许经营领域，撤销合同常见于信息披露不实。实践中要区分信息披露不实是商业吹嘘还是恶意欺诈，认定起来还是比较复杂的。恶意欺诈适用合同撤销，商业吹嘘则不适用。常见的恶意欺诈有：（1）特许人无经营资源处分权或权属不清；（2）特许人实际享有的经营资源与严重宣传不符，如将非注册商标宣传为注册商标，将非专利技术宣传为专利技术；（3）特许人故意隐瞒与特许人经营资源或经营活动有关的诉讼、仲裁或xingzhengchufa，可能直接影响到被特许人是否签订特许经营合同的，如特许人及其法定代表人因重大违法经营行为受到xingzhengchufa、刑事追究的信息，特许人或其关联方的特许经营资源正处于涉诉或涉仲中的信息；（4）特许人故意隐瞒其已申请破产或已进入破产程序；（5）特许人严重夸大企业规模，将小企业宣传为规模巨大的集团企业；（6）特许人虚构品牌来源，将国产品牌宣传为国外zhiming品牌；（7）特许人虚假陈述在被特许人经营区域内不存在其他加盟商；（8）特许人故意隐瞒或披露其他虚假信息，足以对被特许人签订合同、实际经营产生重大影响的。
伍
